Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по долгам в 2019 году

Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по долгам 2019

— Организация бизнеса — Закон и право — Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по долгам в 2019 году

Многие нерадивые управленцы, специально вводящие вверенное им ООО в состояние банкротства, полагают, что никакая ответственность за это им не грозит.

Впрочем, в 2019 году распространена практика привлечения директора ООО к субсидиарной ответственности по долгам хозсубъекта, вследствие чего он погашает образовавшиеся по его вине задолженности перед контрагентами из своих средств.

О правилах и алгоритме привлечения к такой ответственности – далее в статье.

Понятие субсидиарной ответственности и перечень лиц, которые к ней привлекаются

Субсидиарная ответственность (или СО) – разновидность ответственности, предполагающая привлечение третьего лица к ликвидации задолженности обанкротившегося юрлица перед кредиторами (причем, не всеми, а только конкурсными, то есть перед которыми имеются денежные обязательства) в случае, если возможности погасить ее за счет активов хозсубъекта нет.

К ней, согласно ст. 61.11 ФЗ от 26.10.2002 № 127 «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – ФЗ № 127) привлекаются лица, осуществляющие контроль хозсубъекта-должника. Как гласят положения п. 4 ст. 61.10 упомянутого ФЗ, таковыми, до момента доказательства обратного, являются субъекты, единолично или совместно с иными гражданами распоряжающиеся:

• половиной и более голосующих акций (актуально для АО);
• половиной и более долей УК (в случае с ООО);
• половиной и более в общем собрании.

Либо же данные субъекты имели право назначать управленца юрлица.

Кроме них, субсидиарными должниками, согласно гражданскому законодательству, могут стать:

• главбух, что обусловлено ведением им бухотчетности, а также финдиректор (п. 2 ст. 61.10 ФЗ № 127);
• полные товарищи, ставшие участниками Общества в течение 2 лет после преобразования юрлица;

В рамках СО он ответственен всем имуществом (п. 2 ст. 68 ГК).

• участники полного товарищества;

Субъект ответственен собственным имуществом по долгам обанкротившегося юрлица (п. 1 ст. 75 ГК).

• полные товарищи-участники товарищества на вере (п. 2 ст. 82 ГК);
• собственники имущества казенных предприятий в случае, если объем активов субъектов не покрывает долг перед кредиторами (абз. 3 п. 6 ст. 113 ГК);
• собственники имущества субъектов иных форм собственности в этом же случае (п. 3 ст. 123.21 ГК);
• поручители, отвечающие по обязательствам, обеспеченным их поручительством;

Его обязательства равны обязательствам основного должника, а СО возникает, когда последний не исполняет их. В этом случае применяются соответствующие меры (п. 1 ст. 363 ГК).

• субъекты, передавшие свои активы с обременением (например, рентой) другим субъектам в собственность. Вторые лица в этом случае выступают основными должниками перед первыми по их требованиям.

Вместо СО законодательством допустимо установление солидарной (п. 2 ст. 586 ч. 2 ГК РФ).

• пользователь коммерческой концессии за вред, нанесенный правообладателю вторичными пользователями (ст. 1029 ч. 2 ГК).

Лица могут привлекаться к СО только в ходе конкурсного производства, после реализации активов обанкротившегося юрлица и расчетов с кредиторами.

Субсидиарная ответственность учредителя при банкротстве

Согласно ст. 87 ГК РФ, учредители и директор ООО отвечают по его долгам только своей долей УК. Впрочем, это положение не актуально при их умышленном введении Общества в состояние банкротства.

СО учредителя обусловлена:

• его действиями, повлекшими неспособность погашения юрлицом своими активами задолженности перед кредиторами;
• полным отсутствием каких-либо действий с его стороны;
• доказанной причинно-следственной связью между вышеперечисленным и причиненным конкурсным кредиторам ущербом.

Также, согласно ст. 61.12 ФЗ № 127 от 26.10.2002 г. (далее – ФЗ № 127), он привлекается к ней, если решение об официальном объявлении финансовой несостоятельности юрлица не было принято в требующих того случаях (приведенных в ст. 9 ФЗ № 127).

Субсидиарная ответственность директора ООО при банкротстве

Директор ООО (как действующий, так и уволившийся) привлекается к субсидиарной ответственности, если:

• его недобросовестные и неразумные действия обусловили невозможность полного погашения юрлицом своих задолженностей (ст. 61.11 ФЗ № 127);

В ходе оценивания добросовестности и разумности принимаемых управленцем решений определяется необходимость и полнота применяемых им мер по достижению поставленных перед ООО целей.

• он проигнорировал необходимость подачи заявления о несостоятельности юрлица в требующих этого случаях (ст. 9 ФЗ № 127), либо подал его с опозданием.

В этом случае размер его СО равняется долгам ООО, накопившимся на протяжении просрочки, то есть с момента возникновения данной обязанности и до возбуждения дела о банкротстве Общества (ст. 61.12 ФЗ № 127).

Так, управленец обязан самостоятельно подать заявление о признании вверенного ему юрлица банкротом, если:

• после рассмотрения его отчета о финансовом положении ООО органами управления юрлица принято решение возбудить дело дела о несостоятельности;
• расчеты по долгам с частью кредиторов обусловили невозможность погашения задолженности перед остальными и уплаты требуемых налогов;
• имущества юрлица недостаточно для аннулирования задолженности перед контрагентами и уплаты налогов, и единственным выходом является реализация его активов, вследствие чего оно не сможет более осуществлять свою деятельность.

Подавать заявление следует в период ликвидации юрлица, на завершающей стадии — конкурсном производстве. Тогда должник ликвидируется по упрощенной схеме.

Условия наступления СО управленца в случае банкротства ООО:

• вред интересам конкурсных кредиторов причинен его действиями или бездействием и доказана причинно-следственная связь между первым и вторыми;

• доказана его вина согласно положению ст. 61.12 ФЗ № 127.

Директор может избежать привлечения к СО, если докажет отсутствие своей вины в невозможности погашения долгов ООО.

При отсутствии совокупности приведенных условий привлечь директора к СО невозможно.

Порядок привлечения к субсидиарной ответственности

Нюансы привлечения к субсидиарной ответственности учредителя и директора ООО по долгам

Порядок привлечения к СО контролирующих должника лиц регламентируется ФЗ № 127. Прежде всего, арбитражный (конкурсный) управляющий ознакомляется с делом о банкротстве, собирает и анализирует сведения об активах должника, и определяет факторы, обусловившие финансовую несостоятельность, в том числе причастие к ней тех или иных лиц.

В его компетенцию входит затребование назначения специальной экспертизы, подтверждающей или опровергающей его догадки касаемо неправомерности действий контролирующих лиц.

Если факт преднамеренного или фиктивного банкротства подтвердится, после признания юрлица несостоятельным арбитражный управляющий может подать иск о привлечении выявленных виновных к СО.

Подача иска — исключительное право арбитра.

Если он этого не сделал, инициатива подачи передается конкурсным кредиторам.

Прежде чем привлекать к СО соответствующих лиц, конкурсный кредитор должен предъявить имеющиеся у него требования в письменном виде основному должнику (п. 1 ст. 399 ч. 1 ГК РФ), учитывая следующие аспекты, касающиеся задолженности:

1. ее размер составляет более 300.000 руб. (налоги и сборы в бюджет также включены в эту сумму);
2. с момента ее возникновения прошел квартал;
3. она подтверждена вступившим в силу судебным решением.

Источник: //delatdelo.com/organizaciya-biznesa/subsidiarnaya-otvetstvennost-uchreditelya-i-direktora-ooo-po-dolgam.html

Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по долгам в 2019 году – практика

Существование бизнеса без заемных средств сейчас уже не представляется возможным – лишь с помощью кредитов достигается максимальная эффективность. В связи с этим возникло множество финансовых программ с различными условиями предоставления и правилами погашения.

Данные критерии устанавливаются банком и зависят в первую очередь от того, насколько клиент платежеспособен. Ведь выдача займа – это всегда большой риск для фирмы. В случае наступления банкротства становится очень сложно вернуть собственные средства.

Выделяют несколько механизмов, с помощью которых кредиторы могут избежать убытков. Так, если компания не имеет возможности погасить долг, то отдельные должностные лица привлекаются к субсидиарной ответственности, что подразумевает оплату задолженности за счет их бюджета.

Важные моменты

Фирма-банкрот не имеет возможности погасить все задолженности перед кредиторами. В таких ситуациях за них отвечают контролирующие лица – это физическое или юридическое лицо, которые на протяжении последних 3 лет до наступления банкротства обладали возможность безотлагательно регулировать деятельность компании или имели иное право влиять на работу общества.

Автоматически к контролирующим лицам причисляется директор, руководитель, члены совета директоров и другие ответственные должности.

Также в ходе судебного заседания могут быть выявлены дополнительные лица, которые отвечают по долгам, если были обнаружены указывающие на то обстоятельства.

И солидарная, и субсидиарная ответственность обеспечивают защиту кредиторов, предоставляя им возможность получить свои вложения обратно, независимо от текущего финансового статуса заемщика или чистоты его репутации в осуществлении предпринимательской деятельности. Что их различает, так это механизм реализации заложенных функций.

Так, субсидиарная ответственность образуется у граждан, не имеющих прямого отношения к возникшему долгу. К ним переходит обязанность оплаты суммы в том случае, если заемщик либо отказывается, либо не имеет возможность погашать кредит.

Данная процедура позволяет в наибольшей степени обеспечить интересы кредитодателей при наступлении ситуации, в которой получатель не отвечает по своим обязательствам. Такой вид является особенно актуальным при банкротстве мелких и крупных компаний.

Что касается солидарной ответственности, то она выстраивается на наличии нескольких граждан с равными права и обязанностями – каждый из них отвечает друг за друга и по каждому из них можно реализовать взыскание на невыплаченную сумму.

К примеру, это относится к супругам, которые решили приобрести ипотеку. При невыполнении условий соглашения, банк имеет право взыскать долг в полном объеме как со средств мужа, так и со средств жены.

Последние изменения в законе

Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по долгам в 2019 году приобрела определенные изменения.

Нововведения поспособствовали значительному увеличению гарантий для кредиторов, что стало крайне удачным решением, учитывая низкую степень удовлетворенности требований необеспеченных кредитов. Однако в то же время повысились риски ответственности для контролирующих лиц.

Выражается это в возложении на ведомства управления и заемщиков дополнительных обязанностей:

• при выявлении признаков банкротства руководитель должен внести данные о возникновении таких обстоятельств в ЕФРСФДЮЛ на протяжении 10 рабочих дней (также он обязан в разумные сроки реализовать мероприятия, направленные на избежание банкротства);
• ведомствам управления, а также контролирующим лицам при обнаружении вышеуказанной ситуации предписано направлять свою деятельность так, чтобы учитывались в первую очередь действия кредиторов;
• если руководитель не подал данные о банкротстве в течение месяца после возникновения соответствующих признаков, контролирующие лица должны затребовать проведение заседания органа управления для рассмотрения вопроса о подаче заявления на банкротство.

Итак, дополнительные обязанности в большей степени защищают интересы банков, что должно способствовать формированию более лояльных условий предоставления займа.

Наложение субсидиарной ответственности по долгам

Дела о нарушении законодательства о банкротстве рассматриваются в арбитражном суде.

В зависимости от стадии банкротства определенные лица обладают правом на подачу заявления о привлечении руководства предприятия к ответственности.

Так, в ходе любого этапа процедуры несостоятельности:

• арбитражный управляющий;
• конкурсный кредитор;
• выбранное лицо от сотрудников фирмы;
• сотрудники;
• иные компетентные ведомства.

После завершения соответствующей процедуры:

• кредиторы по текущим займам, по долгам реестра требований, по обоснованным требованиям;
• заявитель по делу;
• иные компетентные ведомства.

На подачу заявления отводится 3 года с того дня, как были обнаружены признаки, являющиеся достаточными для подачи документов в суд, но не более 3 лет с момента признания должника несостоятельным и не более 10 лет с момента совершения субъектом деятельности, результаты который послужили основанием для обращения в суд.

Образец заявления можно найти на виртуальном ресурсе арбитражного суда.

Основания для наступления

Субсидиарная ответственность руководства реализуется, если были установлены следующие обстоятельства:

• у фирмы объем расходом таков, что объема активов недостаточно для погашения займа;
• противоправные действия руководства;
• связь между действия руководства и наличие убытков;
• отсутствуют бухгалтерские сведения или они признаны недостоверными.

Для привлечения к субсидиарной ответственности уполномоченное лицо должно подать соответствующее заявление.

Административная и криминальная

Помимо ответственности за отдельные результаты, прописанные в законодательстве о несостоятельности, руководитель также привлекается по статьям Кодекса об административных правонарушениях. По сути, директор отвечает за все действия своей организации.

Административные санкции становятся актуальными, если были выявлены следующие положения:

• нарушены нормы трудового законодательства. Это распространяется на порядок оформления работников и выплаты им заработной платы;
• не соблюдены правила пожарной безопасности;
• деятельность фирмы не соответствует налоговым установкам;
• недобросовестное ведение общей и бухгалтерской документации.

В зависимости от тяжести правонарушения, руководитель может быть привлечен к административной ответственности и получить наказание за совершенные действия, которое может выражаться либо в наложении штрафа установленного размера, либо дисквалификации на период, утвержденный КоАП РФ.

Что касается уголовной ответственности, то директор несет ответственность по так называемым экономическим преступлениям:

• против собственности;
• в сфере экономической деятельности;
• против интересов службы в коммерческих и других компаниях.

В большинстве случаев руководитель привлекается за деяния, совершенные с корыстным умыслом, то есть в целях собственного обогащения:

• мошеннические действия;
• неправомерное присвоение уставного имущества и растрата денежных средств;
• нанесение материального ущерба посредством обмана или злоупотребления доверием третьих лиц.

Помимо вышеперечисленных позиций, директор организации несет ответственность за реализацию действий, направленных на нарушение конституционных прав и свобод людей:

• несоблюдение правил охраны труда;
• безосновательный отказ в трудоустройстве;
• невыплата заработной платы в установленные сроки.

При доказательстве уголовного преступления суд может вынести следующее наказание в отношении правонарушителя:

• штраф, размер которого может достигать несколько сотен тысяч;
• лишение возможности занимать отдельные вакансии;
• принудительные работы на определенный период;
• лишение свободы.

Как очевидно, при привлечении к уголовной и административной ответственности можно получить достаточно серьезное наказание, которое может стать очень неприятным моментом для карьеры руководителя.

Советы кредиторам

В качестве советов кредиторам можно вывести две самых значимых рекомендации.

Первая относится к выбору соответчиков – в качестве данных лиц следует указывать руководителя или участников, которые отражены в ЕГРЮЛ в момент исключения из него организации, так как факт исключения фирмы из ЕГРЮЛ предполагает отказ должника от несения наложенных обязанностей.

Второй совет предусматривает необходимость в указании руководителя или участников в момент неисполнения обязательств должника. Но следует понимать, чтобы доказать вину данных лиц, кредитору необходимо приложить значительные усилия – обуславливается это отсутствием презумпции вины в законодательстве.

Судебная практика

В соответствии с результатами судебной практики о субсидиарной ответственности возникает тенденция, когда кредиторы стали активнее взыскивать долги, не дожидаясь момента поступления средств на счет фирмы.

Субсидиарная ответственность общества с ограниченной ответственность позволяет банкам взыскивать средства с соучредителей и, как следствие, задолженность ООО становится не такой безнадежной. В этом суды поддерживают финансовые учреждения.

Внимание!

• В связи с частыми изменениями в законодательстве информация порой устаревает быстрее, чем мы успеваем ее обновлять на сайте.
• Все случаи очень индивидуальны и зависят от множества факторов. Базовая информация не гарантирует решение именно Ваших проблем.

Поэтому для вас круглосуточно работают БЕСПЛАТНЫЕ эксперты-консультанты!

Источник: //jurjur24.ru/subsidiarnaja-otvetstvennost-uchreditelja-i-direktora-ooo-po-dolgam-v-tekushhem-godu/

Особенности субсидиарной ответственности учредителя и директора ООО по долгам в 2019 году

Взятый кредит, привлечение инвестиций иногда помогает развивать бизнес.Если же начата процедура оформления банкротства, могут быть прощены все долги.

Те компании и частные лица, которые заняли деньги, не вправе истребовать их – такое решение принимает суд, если существуют объективные причины для выдачи статуса финансовой несостоятельности.

Никто из руководства не ответственен, предприятие нерентабельно, его дальнейшее существование невозможно. В другом случае руководители компании должны будут оплатить счета.

Банкротство – особый статус

Банкротом предприятие могут признать, если образовалась задолженность более 300 000 рублей – кредиты, ссуды, обязательства по договорам, налоги. Более 3 месяцев не получается эту сумму погасить.

В этом случае можно обратиться в Арбитражный суд с заявлением о признании финансовой несостоятельности, чтобы начать процедуру ликвидации.

Судья должен рассмотреть аргументы заявителя, проверить факты, после этого принять решение.

Состоит процедура из нескольких этапов:

1. Наблюдение. После того как заявление было зарегистрировано в канцелярии, начинается сбор всех нужных сведений, привлекаются представители государственных организаций, в чьи обязанности входит помощь суду.
2. Финансовое оздоровление. Принимаются меры для улучшения финансового состояния предприятия.
3. Внешний контроль. По решению суда может быть назначен новый руководитель.
4. Конкурсное производство. Поиск аккумулирующих ресурсов, в связи с признанием невозможности ситуацию изменить в лучшую сторону.

Судебные разбирательства могут длиться 8-18 месяцев и более – это зависит от сложности ситуации, типа правовой организации, выяснившихся фактов. На завершающей стадии заключается мировое соглашение со всеми заинтересованными лицами по возможности.

Репутация руководителей фирмы, учредителей при банкротстве не должна быть испорчена, если финансовая несостоятельность не их вина, сформировалась по объективным причинам.

Аргументы заявителя обязаны учитываться стороной, терпящей убытки, когда они правдивы и суд это признал.

Виды банкротства и степень ответственности

Банкротство, несостоятельность – термин, который применяется и тогда, когда причины сложившейся ситуации кроются в неправомерности действий руководства предприятия или учредителя. Существует несколько его форм:

• реальная (формируется под действием объективных факторов);
• временная или условная (обращение в Арбитражный суд с заявлением о необходимости присвоить статус, приводит к тому, что ситуацию удается изменить в лучшую сторону или выясняется, что существует перспектива преодоления кризиса);
• умышленная (нечестные сотрудники фирмы специально принимают решения, ведущие к накоплению долгов, убыткам, банкротству);
• фиктивная (заявление в Арбитражный суд подается без реальных оснований для этого).

В каких случаях стоит ожидать наступления субсидиарной ответственности? Не во всех. Иногда долги действительно должны быть прощены, забыты без каких-либо последствий.

Может о ней идти речь, если:

• признан факт банкротства;
• факт недостаточности денег в бюджете учреждения для погашения задолженности;
• имеет место причастность конкретных лиц к ухудшению ситуации – из-за некомпетентности или злого умысла.

Получается, что только реальное и умышленное банкротство – тот статус, при котором актуально привлечение к субсидиарной ответственности.

Фиктивное банкротство теоретически не может быть основанием, ведь долги на самом деле удастся погасить в полном объеме, привлекая средства исключительно из бюджета ООО, ЗАО, если сменится руководящий состав. Предприятие впору продать вместе с задолженностью.

Учредители решили получить статус несостоятельности, чтобы не выполнять взятые ранее обязательства, поменяют название, а не подход к ведению дел, сменят место жительства, сферу деятельности, если их не привлекут к ответственности.

Условное банкротство также не подразумевает привлечение. Долги удастся погасить через некоторое время за счет полученной прибыли. Желательно заключить мирное соглашение с кредиторами, пойти на компромисс.

Ответственное лицо

Любой сотрудник, чья некомпетентность, ошибки стали причиной банкротства, может быть привлечен к субсидиарной ответственности – грузчик и секретарь, менеджер и вахтер.

По решению суда, после доказательства причастности, изымается имущество, которое залоговым не являлось, находилось в личном распоряжении, продается на аукционе. Денежный эквивалент поступает на счета кредиторов.

Данная мера воздействия на должников является дополнительной, не исключает другие типы влияния.

Речь может идти о наставнике, кураторе стажера, если тот довел предприятие до банкротства, и о поручителях, указанных в качестве ответственных лиц в договоре с банком.

Именно факт банкротства позволяет различать субсидиарную ответственность и принудительную компенсацию убытков.

К субсидиарной ответственности никто не привлекается, без банкротства, признанного факта несостоятельности предприятия.

А вот виновного, независимо от уровня его благосостояния, кредитор вообще не может к такой ответственности по закону привлечь.

Пострадавшая сторона вправе требовать только погашения задолженности, что и является восстановлением справедливости. Оплатит счет виновный или привлеченный к субсидиарной ответственности другой человек – не важно.

Несущий субсидиарную ответственность вправе потребовать от истинного должника участвовать в решении конфликта, предъявить доказательства своей финансовой несостоятельности или выплатить деньги. Когда финансовая свобода ограничена у учредителя ООО, заплатить может соучредитель.

Чаще всего к субсидиарной ответственности привлекается:

• учредитель;
• директор;
• бухгалтер;
• сотоварищ из полного товарищества.

Хорошо, если факт банкротства опровергнут, а виновный смог расплатиться акциями предприятия.

Основные законы

Регулируется субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по долгам в 2018 году законом «О несостоятельности (банкротстве)», гл. 3 в первую очередь, а также:

• Гражданским кодексом РФ, ст. 399;
• Кодексом об административных правонарушениях, ст. 14.13;
• ст. 159, 160, 165, 196, 197 Уголовного кодекса;
• ст. 341.5 Трудового кодекса РФ.

Ранее меньше внимания уделялось этому вопросу. Но в связи с развитием экономики, ее усложнением, появлением большого количества коммерческих банков, с капиталом разного типа, стала очевидна потребность в детализации проблемы, разработке более совершенной системы контроля.

Источник: //sovetip.ru/biznes/strategii-razvitiya/osobennosti-subsidiarnoj-otvetstvennosti-uchreditelya-i-direktora-ooo-po-dolgam-v-2019-godu.html

Что такое субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность – это ответственность директора и учредителей перед кредиторами и государством за долги фирмы.

Если юрлицо не может самостоятельно рассчитаться по своим обязательствам, то долг в полном финансовом объеме ложится на плечи лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности.

Ее можно возложить на директора, учредителя, главного инженера или главбуха, да и вообще на любого гражданина, принимавшего решения или отвечавшего за деятельность должника.

Кроме того, введен новый термин – контролирующее должника лицо. Это физлицо, которое фактически руководило деятельностью фирмы, давало указания или определяло действия исполнителей.

По устоявшемуся в России выражению — «хозяин фирмы».

При этом необязательно быть связанным с фирмой юридически; если установлен и доказан факт управления — привлечение к субсидиарной ответственности неизбежно.

К субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц привлекаются граждане, которые пытались контролировать деятельность ООО различными способами:

• Непосредственно отдавали обязательные для исполнения указания;
• Путем убеждения или принуждения должностных лиц совершали действия «их» руками;
• Оказывали влияние на руководителя и других принимающих решения лиц.

​Условия для возникновения субсидиарной ответственности

Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по закону возникает только при наличии убытков у учрежденной компании. Если активов хватает для удовлетворения требований кредиторов, то к субсидиарной ответственности никого привлечь нельзя.

В противном случае необходимо выполнить следующие условия:

1. Привлекаемое лицо должно иметь право давать указания, обязательные к выполнению компанией, либо иным образом влиять на ее действия.
2. Должна быть проведена процедура банкротства (далее — процедура) или получено заявление должника о несостоятельности.
3. Должна быть доказана причинная связь между действиями привлекаемого лица и разорением компании. Только противоправность действий ведет к субсидиарной ответственности. При этом презумпция невиновности директора или контролирующего должника лица не действует — им нужно доказать свою невиновность, если в их отношении поступит заявление о привлечении к субсидиарной ответственности.

В свою очередь, субсидиарная ответственность директора по долгам ООО возникает при утрате, искажении или сокрытии бухгалтерской документации должника.

Кто может инициировать процедуру?

Банкротство по инициативе должника

В ряде случаев должнику самому выгодно обратиться в Арбитражный суд с заявлением о признании банкротом. Преимущество заключается в том, что он может в этом случае участвовать в процедуре: выбрать «управляемого» арбитражного управляющего, блокировать требования кредиторов в отношении имущества компании и при этом продолжать деятельность до момента ликвидации юридического лица.

Должник, инициировавший банкротство, обязан представить признаки неплатежеспособности (например, невозможность ведения бизнеса из-за наложенного на имущество взыскания или невозможность удовлетворения требований кредиторов, превышающих активы компании).

В п.1 ст.9 Закона № 127-ФЗ перечислены случаи, когда у руководителя компании возникает обязанность самостоятельно подать заявление о признании несостоятельности:

• После расчетов с несколькими кредиторами компания не сможет рассчитаться с остальными кредиторами и (или) уплатить налоги;
• Органы управления ООО (собрание учредителей), рассмотрев отчет руководителя о финансовом состоянии компании, приняли решение о возбуждении дела о банкротстве;
• Если для расчетов с кредиторами (уплаты налогов) ООО будет вынуждено продать свое имущество и не сможет далее осуществлять хозяйственную деятельность;
• ООО отвечает признакам неплатежеспособности, т.е. не хватает денег для уплаты налогов и расчетов с кредиторами;
• У ООО недостаточно имущества (активов), чтобы погасить кредиторскую задолженность.

▼Попробуйте наш калькулятор банковских тарифов:
Передвигайте «ползунки», раскройте и выберите «Дополнительные условия», чтобы Калькулятор подобрал для Вас оптимальное предложение по открытию расчетного счета. Оставьте заявку и Вам перезвонит менеджер банка.▼

Подать заявление правильнее в период ликвидации ООО. Тогда возбуждается завершающая стадия — конкурсное производство, и должник ликвидируется по упрощенной процедуре. На этом экономится время и деньги.

Банкротство по инициативе кредиторов

Инициировать процедуру вправе кредитор, при чем — не каждый. Закон 127-ФЗ использует понятие конкурсного кредитора, то есть кредитора по денежным обязательствам. Если вам должны деньги, то вы — конкурсный кредитор. Если должник недопоставил товар или не выполнил услуги, то конкурсным кредитором вы не являетесь.

Денежным обязательством считаются различные неоплаты (за переданные товары, оказанные услуги или выполненные работы), суммы заемов (с процентами), а также задолженности по причине нанесенного вреда имуществу кредитора или противоправных действий должника.

В сумму денежного требования конкурсные кредиторы не включают штрафы, пени, проценты за просрочку платежа и убытки в виде упущенной выгоды.

Конкурсный кредитор при подаче заявления о признании должника банкротом должен следовать требованиям закона:

1. С момента возникновения прошло минимум 3 месяца.
2. Долг исчисляется в размере не менее 300 тыс. руб.
3. Подтверждение долга отражено во вступившем в силу решении суда.

Банкротство по инициативе ФНС

Худший вариант для должника — это инициирование процедуры уполномоченными органами (прокуратурой или ФНС).

Закон о банкротстве наделил ФНС особыми правами, которые позволяют обращаться с заявлением без вступившего в силу судебного акта.

В отличие от обычных кредиторов, ИФНС достаточно оформить решение о взыскании задолженности за счет денежных средств или имущества налогоплательщика. А далее — спустя 30 дней ФНС подает иск в суд.

Если сведений об имуществе нет, то инспекция приложит все усилия для его поиска, обратится с запросами в Росреестр, к судебным приставам, в ГИБДД и др. государственные органы.

То же самое касается и субсидиарной ответственности — налоговики соберут доказательства на бенефициаров, и только тогда обратятся с иском о банкротстве.

Чтобы привлечь к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, нужно четко соблюсти порядок, изложенный в ФЗ № 127. Привлекать виновных лиц к субсидиарной ответственности можно только в ходе конкурсного производства, когда имущество обанкротившейся компании реализовано и произведены расчеты с кредиторами.

Сначала арбитражный управляющий рассматривает дело о банкротстве и устанавливает обстоятельства, которые к нему привели. Он собирает информацию об имуществе должника, а также причастных к банкротству лиц. Управляющий может затребовать назначение экспертизы, если имеет сомнения в «правдивости» банкротства.

При обнаружении признаков преднамеренного или фиктивного банкротства управляющий после признания компании банкротом может подать иск о привлечении виновных к субсидиарной ответственности. Подача иска — исключительное право арбитра.

Если же он не считает нужным этого делать, то инициатива подачи заявления переходит к конкурсным кредиторам.

Ответственность учредителя за деятельность ООО в 2019 году

При выборе организационно-правовой формы (ИП или ООО) главным доводом в пользу регистрации общества часто становится ограниченная ответственность юридического лица.

В этом Россия отличается от других стран, где компанию создают ради партнёрства, а не из-за ухода от финансовых рисков.

Около 70% российских коммерческих организаций созданы единственным учредителем, он же, в большинстве случаев, сам руководит бизнесом.

Множество фирм толком не функционируют, не зарабатывая даже на оклад директору и не отличаясь по доходности от фрилансера, который оказывает услуги в свободное от наёмной работы время. Тем не менее, юридические лица в России регистрируют так же часто, как ИП.

Если вы хотите в подробностях узнать, чем организация отличается от индивидуального предпринимателя, советуем ознакомиться со статьей «ИП или ООО – что регистрировать?», а здесь мы попробуем развеять миф, что регистрация компании – верный способ избежать потерь в бизнесе.

Ответственность юридического лица

Для начала узнаем, откуда исходит уверенность в том, что вести предпринимательскую деятельность в форме ООО финансово безопасно? Статья 56 Гражданского кодекса РФ гласит, что учредитель (участник) не отвечает по обязательствам организации, а организация не отвечает по его долгам. Именно поэтому на вопрос: «Какую ответственность несёт учредитель ООО?» большинство отвечает – только в пределах доли в уставном капитале.

Действительно, если компания платёжеспособна и вовремя рассчитывается перед государством, работниками и партнёрами, то нельзя привлечь собственника к оплате счетов фирмы.

В результате создаётся ложное впечатление полного отсутствия ответственности собственника ООО перед кредиторами и бюджетом.

Однако ограниченная ответственность общества действует, только пока существует само юридическое лицо.

А вот если ООО признаётся банкротом, то участников могут привлечь к дополнительной или субсидиарной ответственности.

Правда, надо доказать, что к финансовой катастрофе компании привели именно действия участников, но ведь кредиторы, желающие вернуть свои деньги, приложат для этого все усилия.

Статья 3 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ: «В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников на указанных лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам».

Субсидиарная ответственность не ограничена размером уставного капитала, а равна размеру долга перед кредиторами. То есть, если фирма-банкрот должна миллион, то его и взыщут с учредителя ООО в полном размере, несмотря на то, что в уставный капитал он внёс только 10 000 рублей.

Таким образом, понятие ограниченной ответственности в пределах уставного капитала имеет отношение только к организации. А участник может быть привлечен к неограниченной субсидиарной ответственности, что в финансовом смысле уравнивает его с индивидуальным предпринимателем.

Руководитель и учредитель в одном лице

Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по обязательствам юридического лица имеет свои особенности. В ситуации, когда организацией управляет наёмный генеральный директор, какая-то доля финансовых рисков переходит на него. Согласно статье 44 закона «Об ООО» руководитель в ответе перед обществом за убытки, причинённые его виновными действиями или бездействием.

Ответственность директора ООО по долгам возникает, если имеются такие признаки виновных действий или бездействия:

• совершение сделки в ущерб интересам управляемого им предприятия, исходя из личного интереса;
• сокрытие информации о деталях сделки или неполучение одобрения участников, когда такая необходимость есть;
• непринятие мер для получения информации, имеющей значение для сделки (например, не проверена добросовестность контрагента или не выяснены сведения о лицензировании деятельности подрядчика, если характер работ требует это);
• принятие решений о сделке без учёта известной ему информации;
• подделка, утрата, хищение документов общества и др.

В таких ситуациях участник вправе подать в отношении руководителя иск о возмещении причинённого ущерба. Если же директор докажет, что в процессе работы был ограничен распоряжениями или требованиями собственника, в результате чего бизнес стал убыточным, то ответственность с него снимается.

А как быть, если управляющим фирмой выступает собственник? Сослаться в таком случае на недобросовестного наёмного руководителя не получится. Наличие непогашенных задолженностей обязывает единоличный исполнительный орган принять все меры к их погашению, даже если владелец единственный, и на первый взгляд, ничьи интересы своими действиями не ущемляет.

Показательно в этом смысле определение Арбитражного суда Еврейской автономной области от 22.07.2014 г. по делу № А16-1209/2013, по которому с директора-учредителя взыскано 4,5 миллиона рублей.

Суд признал, что неплатёжеспособность вызвана действиями владельца и обязал выплатить заём из личных средств.

Долги по налогам

ФНС России гордится высокой собираемостью налогов в казну. Не будем сейчас обсуждать правомерность методов работы налоговиков, просто признаем, что с ними шутки плохи. Это с частными кредиторами можно договориться о списании части долга или реструктуризации выплат, а с бюджетом критической будет уже сумма задолженности свыше 300 000 рублей.

Ответственность учредителя по долгам юридического лица перед государством тоже прописана в законе.

Статья 49 НК РФ: «Если денежных средств ликвидируемой организации недостаточно для исполнения в полном объеме обязанности по уплате налогов и сборов, пеней и штрафов, остающаяся задолженность должна быть погашена участниками указанной организации».

Если размер задолженности по налогам превышает 300 000 рублей, а срок погашения более 3 месяцев, то организация находится в зоне риска. Надо предпринять все меры для выплаты долга или заявить о признании ООО банкротом, иначе это сделает налоговая инспекция, но уже с требованием признать виновными руководителя и/или учредителей. 

Попытки вывести активы из организации, чтобы не платить недоимку по налогу, тоже ни к чему хорошему не приведут. К примеру, в деле № А07-7955/2009 арбитражный суд Республики Башкортостан привлек учредителей к субсидиарной ответственности при следующих обстоятельствах.

Общество, имея задолженность по налогам в сумме 675 тысяч рублей, перевело все свои активы в другую организацию, созданную этими же лицами.

Участники полагали, что при отсутствии средств на уплату налога и признании общества банкротом обязательства юридического лица прекращаются.

Однако налоговая инспекция, подав иск, доказала вину собственников компании в образовании недоимки и взыскала долг из их личных средств.

Так, в определении ВС РФ от 27.01.

2015 № 81-КГ14-19 суд признал ответственным руководителя и единственного владельца за неуплату НДС в крупном размере и подтвердил законность взыскания с физического лица ущерба государству в размере неуплаченной суммы налога.

Это решение, по сути, стало судебным прецедентом, после которого все подобные дела рассматриваются проще и быстрее. Учредитель же, кроме обязанности выплаты самого долга, получает ещё и судимость.

Процедура привлечения к ответственности

С какого момента наступает ответственность учредителя за деятельность ООО? Как мы уже говорили выше, это возможно только в процессе банкротства юридического лица. Если организация просто прекращает свое существование, честно расплатившись со всеми кредиторами в процессе ликвидации, то никаких претензий к собственнику быть не может.

На защите интересов бюджета и других кредиторов стоит закон от 26.10.02 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», положения которого действуют и в 2019 году. В нём подробно приводится процедура проведения банкротства и привлечения к ответственности руководителей и собственников компании, а также лиц, контролирующих должника.

Под последними подразумеваются лица, которые хоть и не являются формально собственниками, но имели возможность давать указания руководителю или участникам компании действовать определённым образом.

Например, одна из самых впечатляющих сумм по делу о привлечении к субсидиарной ответственности (6,4 миллиарда рублей) взыскана как раз с контролирующего должника лица, который не входил в состав фирмы и формально не руководил ею (Постановление 17-го арбитражного апелляционного суда по делу № А60-1260/2009).

Подать заявление о признании юридического лица должником должен руководитель, но если он этого не сделает, то право начать процедуру банкротства имеют работники, контрагенты, налоговые органы. При этом сторона, подавшая иск, назначает выбранного арбитражного управляющего, а это имеет особое значение в привлечении владельца к обязательствам ООО.

Кроме того, для увеличения конкурсной массы истец вправе оспорить сделки, совершённые в течение года до принятия заявления о признании должника банкротом. В случае, когда сделка совершена по ценам ниже рыночных, срок оспаривания увеличивается до трёх лет.

В процессе рассмотрения дела о несостоятельности к судебным разбирательствам привлекаются директор, владелец бизнеса, выгодополучатель. Если суд признает связь между действиями этих лиц и неплатёжеспособностью, то взыскание в размере требований истца налагается на личное имущество.

Какие можно сделать выводы из всего сказанного:

1. Ответственность участника не ограничивается размером доли в уставном капитале, а может быть неограниченной, и погашаться за счет личного имущества. Учреждать ООО только чтобы избежать финансовых рисков, нет особого смысла.
2. Если предприятием руководит наёмный управляющий, предусмотрите такой порядок внутренней отчётности, который позволяет иметь полную картину состояния дел в бизнесе.
3. Бухгалтерская отчётность должна находиться под строгим контролем, утрата или искажение документов – фактор особого риска, указывающий на намеренное банкротство.
4. Кредиторы вправе требовать взыскания долгов с самого собственника, если юридическое лицо находится в процессе банкротства и не в состоянии отвечать по своим обязательствам.
5. Привлечь владельца предприятия к выплате задолженностей по бизнесу сложнее, чем индивидуального предпринимателя, однако с 2009 года количество таких дел исчисляется тысячами.
6. Кредиторы должны доказать связь между финансовой несостоятельностью общества и действиями/бездействием участника, но в некоторых ситуациях действует презумпция его вины, т.е. доказывание не требуется.
7. Вывод активов из фирмы накануне банкротства – это существенный риск привлечения к уголовной ответственности.
8. Процедуру банкротства лучше инициировать самому, однако делать это надо только с привлечением узкопрофильных юристов, с положительным опытом подобных дел.

Источник: //www.regberry.ru/registraciya-ooo/kakuyu-otvetstvennost-neset-uchreditel-ooo